国内玩数字藏品，你要注意哪些法律风险？

零识区块链
2022年11月03日02时

前段时间，零识的一篇《对不起，数藏真的不配》揭开了一部分国内数藏平台的真实面目。不少网友在文章底下评论，也有一些读者私信小编，问小编是否看好国内数藏？其实小编对国内数藏还是持积极态度的，不过重点还得看它的用途和价值是否能够延伸。如果单纯为了割韭菜卖小图片，那数藏就真的不配了。那么今天，小编和大家来聊聊国内数字藏品有哪些法律风险？

数字藏品到底是什么？

业内普遍认为“数字藏品”是“中国的NFT”,但事实并非如此。NFT可实现真实可信的数字化发行、购买、收藏和使用，被称为web3或元宇宙的入场券或通行证，是继“加密货币”后，区块链技术在应用层的典型应用。而国内数藏平台并未直接沿用“NFT”概念，而是弱化其金融属性，强调其商品属性。要清楚数字藏品到底是什么，还需要从底层技术、商业模式等方面进行阐述。

1、底层技术

数字藏品的底层技术是区块链技术。区块链技术用于对数字藏品进行确权，具有唯一性和不可分割性，且无法被复制和随意篡改。我们可以按照区块链的去中心化程度，将区块链划分为公链、私链和联盟链。

这里我们对公链、私链和联盟链进行简单的解释：公链是完全去中心化的，任何人都可读取、发送交易、参与交易确认、参与共识过程的区块链；私链是中心化的，是被某个特定节点控制写入权限的区块链，有不同程度的限制；联盟链介于公链与私链之间，由多个机构或节点共同参与管理，去中心化程度不如公链，但比较符合现阶段国内的监管要求。因此，在底层技术层面，国内数藏平台大多数都采用联盟链，少数平台则接入公链私链。

2、商业模式

数字藏品的商业模式分为三大部分：基础设施层、交易平台层和项目创作发行层。基础设施层就是我们上面提到的底层技术，这一层面的商业模式主要是内容发行方或交易平台通过区块链技术服务提供者将数字藏品上链并向其提供报酬；交易平台层包括原始交易、二级市场交易与国内禁止的场外交易，这一层面的商业模式以藏品上架发行、交易为主；项目创作发行层主要藏品的创作者及监制方，这一层面的商业模式主要通过授权交易和版权服务。

《2022数字藏品法律风险与合规建议白皮书》：数字藏品商业模式

国内有哪些数字藏品监管政策？

国内对监管政策大致分为：虚拟货币相关政策、NFT相关政策、数字藏品行业自律文件；一方面国家旨在厘清虚拟货币与NFT之间的界限，另一方面现阶段国内对于NFT或数字藏品的法律法规层面还处于空白状态，官方文件以倡议和风险提示为主，所以行业自律公约对数藏合规及后期监管措施的制定有一定的参考价值。

数字藏品行业自律文件

数字藏品有哪些法律风险？

国内数字藏品行业发展才刚刚起步，监管机构对数字藏品合规要求还需进一步明晰。但与虚拟货币相比，我们国内对数字藏品的态度更多的是鼓励，而非绝对禁止。这主要是因为数字藏品在一定程度上能够发挥文化价值，成为我们一大新的经济增长点，所以对行业来说是利好。

然而数字藏品行业迅速发展的同时，也面临着平台“暴雷”跑路、作品侵权、炒作等诸多问题，这些对数字藏品合规性提出了更高的要求，消费者也要由更强的辨别意识。“去金融化”是国内数字藏品市场发展的路线，所以数字藏品的法律风险主要集中在平台资质、金融监管、市场监管、数据安全、知识产权、刑事这六个方面。

1、平台资质

数字藏品交易平台要想合规经营，就需要有完备的资质。平台资质包括：区块链信息服务备案、增值电信业务经营许可证、《网络文化经营许可证》、艺术品经营备案、网络出版服务许可证、拍卖经营批准证书、信息网络传播视听节目许可证、交易场所牌照等证件，平台向相关机构进行备案，方可经营。

2、金融监管

数字藏品市场的金融风险主要集中在虚拟货币交易、二级市场以及洗钱犯罪这三个方面。在《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》中，国家明确了虚拟货币的主要特点：非货币当局发行、使用加密技术及分布式账户或类似技术、以数字化形式存在等，同时明确了虚拟货币相关业务活动如代币发行融资、虚拟货币衍生品交易等属于非法金融活动。这里平台要有责任意识，消费者也要有识别意识。

3、市场监管

当前数字藏品市场监管的重点还是在于抑制藏品炒作和以“盲盒”形式进行数字藏品交易存在的法律风险。以杭州互联网法院的首例NFT侵权案件为例，数字作品复制件以NFT形式存在于交易平台上，就定性为“数字商品”，自然纳入市场监管范畴之中。

4、数据安全

数据合规包括个人信息保护和数据安全两部分。在现有监管要求下，数藏平台无论是基于藏品溯源，还是出于防范金融、洗钱风险等原因，均需对购买者进行实名制认证。平台在交易过程中还会产生、存储与交易有关的个人信息。个人信息保护是数藏平台需要关注的合规要求之一。此外，平台还要根据《数据安全法》的要求处理并保障数据安全。

5、知识产权

数字藏品的知识产权法律风险包括：藏品直接抄袭或复制现有作品、未取得授权的二次创作、发行藏品超过授权范围、商标权侵权等。因此平台要对发行主体及发行作品进行审查，双方确立好授权范围和权利归属等问题。

6、刑事

数字藏品作为元宇宙的新兴概念，吸引了大量资金涌入。各种数藏平台的“玩法”层出不穷，而监管尚未明确，这导致数字藏品领域存在着大量涉刑的灰色地带。例如涉嫌非法经营罪、非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、诈骗罪、组织和领导传销活动罪、洗钱罪或掩饰和隐瞒犯罪所得罪、非信罪和帮信罪等情形。

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